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近日，騰訊首例涉小程序案件由杭州互聯(lián)網(wǎng)法院進(jìn)行網(wǎng)上一審公開宣判，作為移動互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的新業(yè)態(tài)，此案引發(fā)多方關(guān)注。法院明確，騰訊作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者雖然不適用于“通知刪除”規(guī)則，但并非沒有任何法定義務(wù)。業(yè)界呼吁，應(yīng)多方積極探索小程序治理規(guī)則。

□本社記者 王涵

因長沙某網(wǎng)絡(luò)公司運(yùn)營的小程序盜播作家武志紅的作品，享有該作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的杭州某網(wǎng)絡(luò)公司起訴上述公司，并將騰訊公司作為被告二訴至法庭。該案系騰訊公司作為微信小程序服務(wù)提供者首次被起訴，其被訴要求與具體小程序運(yùn)營人共同承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任并下架涉案小程序。近日，杭州互聯(lián)網(wǎng)法院對該案進(jìn)行網(wǎng)上一審公開宣判，法院經(jīng)審理后判決被告一長沙某網(wǎng)絡(luò)公司賠償原告經(jīng)濟(jì)損失每案15000元，駁回原告對被告二騰訊公司的所有訴訟請求。

法院認(rèn)為，小程序平臺不存儲開發(fā)者具體服務(wù)內(nèi)容，并非信息存儲服務(wù)空間。小程序上內(nèi)容由開發(fā)者直接向用戶提供，小程序平臺技術(shù)上無法針對實(shí)際由開發(fā)者提供的具體服務(wù)內(nèi)容采取處理措施。這一技術(shù)服務(wù)屬性決定了騰訊公司無法做到一般網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者所能采取的刪除、屏蔽等必要措施。本案涉及小程序平臺的情形不適用“通知刪除”規(guī)則。

華東政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院教授叢立先認(rèn)為，平臺類型不同，責(zé)任承擔(dān)自然有異，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的服務(wù)性質(zhì)和管理能力都是責(zé)任承擔(dān)的考量因素。微信小程序僅提供信息自動接入與傳輸服務(wù)，而非存儲、鏈接及搜索服務(wù)，其無法進(jìn)入開發(fā)者服務(wù)器查看或處理相關(guān)內(nèi)容，對開發(fā)者提供內(nèi)容的控制力非常弱，要求其按照“通知刪除”規(guī)則對特定內(nèi)容進(jìn)行“定位清除”難以實(shí)現(xiàn)。

涉案情形

不適用“通知刪除”規(guī)則

小程序作為移動互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的新業(yè)態(tài)，一經(jīng)面市就受到諸多公司追捧。2017年1月9日，微信小程序率先上線，隨后，支付寶、百度、頭條等陸續(xù)上線小程序。在2019微信公開課PRO版上，微信發(fā)布小程序成績單：覆蓋超過200個(gè)細(xì)分行業(yè)，服務(wù)超過1000億人次用戶，年交易增長超過600%，創(chuàng)造超過5000億的商業(yè)價(jià)值。

作為新興業(yè)態(tài)，小程序類似于一個(gè)獨(dú)立的網(wǎng)站，內(nèi)容開發(fā)、信息存儲均由開發(fā)者決定，小程序內(nèi)容也存儲于開發(fā)者服務(wù)器，小程序平臺只是通過開發(fā)者域名作為端口與開發(fā)者服務(wù)器之間進(jìn)行通信?；谶@樣的技術(shù)特點(diǎn)，小程序平臺在技術(shù)上無法觸及開發(fā)者服務(wù)器內(nèi)容，亦無法精準(zhǔn)刪除開發(fā)者服務(wù)器中侵權(quán)內(nèi)容。

被告一在騰訊公司微信上注冊開發(fā)了微信小程序，其未經(jīng)原告許可，在小程序中傳播原告享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的作品。原告訴請被告一承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，被告二下架涉案小程序并承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

法院審理后認(rèn)為，提供網(wǎng)絡(luò)自動接入或自動傳輸服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者通常無法審查用戶上傳內(nèi)容，對侵權(quán)內(nèi)容的判斷識別能力很弱，甚至無法準(zhǔn)確地刪除侵權(quán)內(nèi)容或者切斷與侵權(quán)內(nèi)容有關(guān)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)，其服務(wù)具有無差別技術(shù)性和被動性等屬性。該案中，騰訊公司對小程序開發(fā)者提供的是架構(gòu)與接入的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)，其性質(zhì)類似《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》規(guī)定的自動接入、自動傳輸服務(wù)。

事實(shí)上，我國《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》也對《侵權(quán)責(zé)任法》第36條的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者進(jìn)行了細(xì)分，明確了“通知刪除”規(guī)則僅適用于存儲、鏈接及搜索服務(wù)提供者?！缎畔⒕W(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》中“通知刪除”規(guī)則僅適用于能夠判斷特定內(nèi)容是否侵權(quán)且可以及時(shí)有效遏制侵權(quán)行為的信息存儲空間或者搜索、鏈接服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，而“刪除”的對象為存儲于網(wǎng)絡(luò)平臺的侵權(quán)內(nèi)容和侵權(quán)內(nèi)容鏈接，而不是具體的侵權(quán)用戶或鏈接所指向的侵權(quán)網(wǎng)站。

法院認(rèn)為，根據(jù)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》，純粹意義的自動接入或自動傳輸服務(wù)提供者不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，不適用“通知刪除”規(guī)則。同時(shí)，法院也認(rèn)為，騰訊公司作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者雖然不適用于“通知刪除”規(guī)則，但并非沒有任何法定義務(wù)。騰訊公司應(yīng)對小程序開發(fā)者主體信息進(jìn)行實(shí)名認(rèn)證并予以公布，確保權(quán)利人可有效、及時(shí)進(jìn)行維權(quán)。

小程序侵權(quán)投訴上升

積極探索治理規(guī)則

隨著小程序的發(fā)展，圍繞小程序的侵權(quán)投訴也在上升。據(jù)微信官方在2019微信公開課PRO版上公布的數(shù)據(jù)，2018年小程序平臺接收投訴4000余件，并對其進(jìn)行逐一審核，確認(rèn)處理1600余個(gè)侵權(quán)小程序。

伴隨小程序的技術(shù)和產(chǎn)品更迭，相配套的規(guī)則體系日趨成熟。在平臺治理中，微信小程序通過制定規(guī)則，對惡意、仿冒、蹭流量的小程序予以下架處理；對于未達(dá)到惡意仿冒程度的小程序，對其賬號的搜索進(jìn)行限制，保護(hù)小程序開發(fā)者的正當(dāng)利益。

針對小程序內(nèi)的內(nèi)容侵權(quán)投訴問題，微信小程序平臺也在積極探索治理規(guī)則。據(jù)了解，被投訴方收到投訴通知，可對投訴通知所指出的涉嫌侵權(quán)的內(nèi)容進(jìn)行評估，自行下架侵權(quán)高風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)容。平臺在審核時(shí)，如果開發(fā)者已經(jīng)自行處理被投訴內(nèi)容，就避免對整個(gè)小程序進(jìn)行下架處理，保護(hù)小程序的整體權(quán)益。一方面，這是為保持小程序服務(wù)的連續(xù)性，另一方面，對于不屬于嚴(yán)重違法違規(guī)、多次批量或惡意對抗的小程序違規(guī)行為，平臺會下發(fā)違規(guī)整改處理提示，需對違規(guī)部分進(jìn)行全面整改，否則或?qū)⒚媾R小程序被下架。

除了極少要素（如昵稱、頭像、簡介）可由平臺直接處理，騰訊公司如果要使相關(guān)侵權(quán)內(nèi)容無法在微信內(nèi)被訪問或展示，所能做到的只能是徹底關(guān)閉對整個(gè)小程序的服務(wù)，屏蔽其在微信軟件的終端展示。

法院認(rèn)為，騰訊公司對小程序開發(fā)者提供架構(gòu)與接入的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，通過微信為小程序的運(yùn)行提供底層技術(shù)支持服務(wù)。各個(gè)小程序開發(fā)者服務(wù)器數(shù)據(jù)不保存于騰訊公司，開發(fā)者通過小程序直接向用戶提供數(shù)據(jù)和服務(wù)，騰訊公司無法精準(zhǔn)刪除侵權(quán)內(nèi)容，而以部分侵權(quán)行為存在為由直接認(rèn)定其負(fù)有整體刪除開發(fā)者小程序義務(wù)，不利于小程序新業(yè)態(tài)的發(fā)展。

叢立先認(rèn)為，“通知刪除”所要求的“定位清除”難以實(shí)現(xiàn)，但簡單粗暴的“整體下架”著實(shí)過于嚴(yán)苛。若滿足原告方訴求，由微信小程序承擔(dān)屏蔽侵權(quán)信息之責(zé)任，則在技術(shù)上，騰訊公司只能徹底關(guān)閉通信端口、刪除任何具有侵權(quán)問題的小程序，此舉有矯枉過正之嫌。以部分侵權(quán)內(nèi)容存在為由，直接認(rèn)定騰訊負(fù)有整體刪除開發(fā)者所有的小程序之義務(wù)，違背“比例原則”，過嚴(yán)的懲罰措施也會阻斷小程序新業(yè)態(tài)的發(fā)展，不利于互聯(lián)網(wǎng)新事物成長。

法院認(rèn)為，小程序一旦開發(fā)完成并上線運(yùn)營，騰訊公司作為頁面接入技術(shù)提供者無法再對網(wǎng)站施加任何影響。如一定要屏蔽侵權(quán)信息，騰訊公司技術(shù)上可采取的措施只有徹底關(guān)閉通信端口，切斷用戶與開發(fā)者之間的聯(lián)系通道，即徹底刪除小程序，但一律徹底刪除小程序并非法律規(guī)定的“采取必要措施”所追求的“定位清除”效果。

小程序不是法外之地

平臺不可放松自律

雖然涉案情形不適用于“通知刪除”規(guī)則，但并非沒有任何法定義務(wù)。法院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》規(guī)定，騰訊公司作為基礎(chǔ)性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，不僅在涉及國家安全等刑事犯罪時(shí)負(fù)有協(xié)助執(zhí)法義務(wù)，而且對于色情、恐怖、賭博等明顯違法信息應(yīng)進(jìn)行處理，發(fā)現(xiàn)法律、行政法規(guī)禁止發(fā)布或者傳輸?shù)男畔⒌?，?yīng)當(dāng)采取技術(shù)上可行的必要措施立即停止傳輸該信息。

另一方面，騰訊公司應(yīng)對小程序開發(fā)者主體信息進(jìn)行實(shí)名認(rèn)證并予以公布，確保權(quán)利人可有效、及時(shí)進(jìn)行維權(quán)。此外，騰訊公司應(yīng)依托科學(xué)合理的管理機(jī)制、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)機(jī)制和懲戒機(jī)制，在權(quán)利保護(hù)與技術(shù)中立之間保持一定平衡，共同維護(hù)尊重他人知識產(chǎn)權(quán)的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境和競爭秩序。

法律雖暫無義務(wù)，平臺卻不可放松自律。叢立先認(rèn)為，微信小程序平臺規(guī)則制定、踐行都值得肯定。根據(jù)平臺規(guī)則，在內(nèi)容接入之前，設(shè)有“內(nèi)容安全接口”，方便開發(fā)者對文字、圖片、視頻進(jìn)行自我檢測；內(nèi)容接入后，微信平臺設(shè)置有便捷的投訴通道，并會根據(jù)投訴對小程序進(jìn)行警告、整改。在行業(yè)道德準(zhǔn)則之下、法律義務(wù)之上，平臺也需要披露信息、完善技術(shù)，絕不姑息任何侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為。

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